法律专家谈游戏抄袭:什么样的内容才算侵权?(2)

防止源代码侵权，取证至关重要，权利人要注意及时做好证据保全措施。纵观目前能查询到的司法判决，尽管在离职员工未经许可使用游戏公司源代码的案例中，游戏公司的胜诉概率很高，但游戏公司获得赔偿金额少的可怜，一般为几万元至几十万元人民币。

四、游戏著作权授权：暗藏玄机

“购买”著作权也暗藏玄机，绝不是很多想象的“一手交钱、一手交货”那么简单。同一思想的表达形式是多样的，比如最近热播的《红高粱》就有小说、电影和电视剧等表达形式，取得著作权时一定要想清楚自己需要的是哪种表达形式，别傻傻分不清。

下面这个例子就是一个“血淋淋”的教训。上海游趣网络科技有限公司（以下简称“上海游趣”）从《鬼吹灯》漫画出版方上海城漫漫画有限公司（以下简称“上海城漫”）以200万元的对价取得《鬼吹灯》漫画的网络游戏改编权，之后根据《鬼吹灯》中的人物、场景、图像等内容开发了网络游戏“鬼吹灯OL”，但在游戏参加Chinajoy展会后收到盛大的起诉，在诉讼过程中上海游趣才发现，上海城漫并无“鬼吹灯”原作的转授权，而只能对自己改编、创作的漫画、形象本身进行授权，最终上海游趣只能通过支付450万元授权费的方式从盛大手中取得“鬼吹灯”网游的授权。

理论上讲，取得著作权的方式有两种：第一是从著作权人手中获得作品改编权；第二是从已获得授权的第三方手中取得转授权；第一种情况下要确保著作权人未独家授予过其他主体改编权，第二种方式要确保该等第三方有权进行转授权。对于游戏开发者而言，为避免“赔了夫人又折兵”，要着重审查被许可作品著作权的权属，演绎作品应当获得原著作权人的许可，合作作品应当获得合作作者的许可，许可合同要注意约定著作权权属的权利保证条款以及相应的违约细则。另外，在成本允许的情况下，许可使用权利要注意明确是专有权利，排除包括著作权人在内的任何人以同样的方式使用作品。

五、维权——路漫漫其修远兮

游戏领域侵权肆虐的重要原因之一就是“侵权易，维权难”。诉讼时间长，举证难度大，聘请律师等诉讼成本高，侵权人员的赔偿能力低，法院认定赔偿额不高，种种原因导致诉讼方的收益远高于成本，可谓“路漫漫其修远兮”。笔者准备三条维权攻略，希望以此抛砖引玉，供奋战在漫漫维权路上的诸君参考。

著作权侵犯和不正当竞争捆绑诉讼

纵观目前的维权实例，我们不难发现，著作权人一般会将著作权侵权和不正当竞争放在一起主张。其实道理很简单，排除部分案件中律师买一赠一的业界良心做法，对于权利人来说，主张两个案由，只要一个案由被法院支持，案子就算胜诉了。如上所说，由于著作权侵权认定司法实践采用的是“接触+实质性相似”原则，在判断“实质性相似”时往往会涉及到游戏代码对比等复杂的技术问题，而不正当竞争保护的范围更广，，认定的证据相对容易的多。例如暴雪和网易诉上海游易案件中，上海一中院就首先就不正当竞争行为作出判决，后对著作权侵权纠纷作出判决。

虚张声势、适时而动

由于成本高、耗时长，诉讼绝不是维权的最优选择。相比之下，成本较低的发律师函等方式更难有效维权，盛大就曾经一次性批量发出200多封维权公函，发律师函的最大优势在于能以较快的速度在一定范围内减少侵权行为。法律不是维权的唯一手段，很多情况下，借助媒体等公共力量，制造权利人将大规模、大力度维权的假象，虚张声势，也不失为良策。如果万不得已必须走诉讼途径，对于侵权对象的遴选也要慎重，要尽可能挑选体量较大、利润流水可观和侵权情形显而易见的公司作为诉讼对象。

起诉法院的选择

笔者在统计现有游戏公司著作权侵权案件过程中发现一个有趣的现象，游戏公司都偏好选择上海地区法院作为管辖法院。腾讯起诉三七玩是向上海市普陀区法院递交诉状，上海盛大诉成都游外游科技有限公司侵权著作权及不正当竞争案件向上海一中院递交诉状，上面提及的暴雪、网易诉上海游易公司的胜诉判决也是上海一中院做出的。根据民事诉讼法，因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖，因此侵权行为发生后，受害人既可以向侵权行为地人民法院起诉，也可以向被告住所地人民法院起诉。虽然侵权行为权利人对法院选择的自由度相对有限，鉴于上海地区的法院素有注重保障著作权人利益的优良传统，如果侵权行为地和被告住所地不在同一地区且其中一地为上海，建议考虑在上海起诉。需要特别说明的是，前述结论未经过严格的样本选择和统计，只是笔者的粗略观察，仅供各位参考。